作者：邵詩巍，來源：劉紅林律師

01?引言

2017年9月4日, 《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》（以下簡稱94公告）出臺，稱國內(nèi)ICO(首次代幣發(fā)行)融資大量涌現(xiàn)、投機炒作盛行涉嫌從事違法金融活動嚴重擾亂了經(jīng)濟金融秩序。并且公告指出，代幣發(fā)行融資是指融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通，向投資者募集比特幣、以太幣等所謂“虛擬貨幣”，本質(zhì)上是一種未經(jīng)批準非法公開融資的行為，涉嫌非法發(fā)售代幣票券、非法發(fā)行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。

02?真實案例

1、2017年7月，丁某通過朋友介紹認識了陳某，陳某聲稱可以幫助丁某做虛擬貨幣投資，并向丁某推薦了黑洞公司開發(fā)的殺繆幣，用殺繆幣募集比特幣及以太坊。原告向被告轉(zhuǎn)賬34.4萬元，委托陳某購買比特幣。陳某稱總計購買26個比特幣并以此換購19萬個殺繆幣后，將殺繆幣發(fā)到丁某的錢包。94公告出臺后，黑洞公司要求客戶返還殺繆幣，并將對應(yīng)的比特幣和以太坊返還給客戶。丁某將殺繆幣發(fā)還陳某的錢包，委托陳某退還黑洞公司。黑洞公司收到后，將26個比特幣退還給了陳某，但陳某卻拒不退還丁某。

2、2018年10月，李某經(jīng)朋友介紹認識了王某，王某向李某介紹說自己在做一個數(shù)字貨幣衍生品交易所，同時交易所會發(fā)行虛擬貨幣。于是，李某與王某所在的公司簽署了《融資協(xié)議》，并根據(jù)協(xié)議中提供的地址轉(zhuǎn)賬了20個比特幣。之后，李某得知王某所述數(shù)字貨幣衍生品交易所未建立，對應(yīng)的虛擬貨幣也未發(fā)行。但李某要求王某返還其此前交付的比特幣，索要未果。

03?律師分析

94公告指出，對于代幣發(fā)行融資與交易，投資者須自行承擔投資風險。在司法實務(wù)中，對于委托投資ICO的效力也存在著不同的認識。有說法認為合同有效，認為94公告禁止任何組織和個人從事代幣發(fā)行融資活動，但未禁止個人投資行為。有說法認為合同無效。認為投資行為違反公序良俗（金融安全、市場秩序）。

近日《全國法院金融審判工作會議紀要（征求意見稿）》（以下簡稱“會議紀要”）發(fā)布，在會議紀要的第三章第83-88條則涉及了實務(wù)中主要存在的虛擬貨幣糾紛案件及其處理規(guī)則。其中第84條規(guī)定了委托投資虛擬貨幣糾紛的審理，內(nèi)容如下：

當事人雙方在合同中約定，委托人以自己的名義在虛擬貨幣交易平臺上登記注冊賬戶，委托受托人從事投資活動的；或者委托人直接將資金交付給受托人，由受托人以自己的名義或?qū)嶋H上借用他人名義從事投資管理的，可認定雙方成立委托投資合同。合同簽訂在《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風險的公告》（2017 年 9月 4 日）發(fā)布之后的，因代理事項違法，人民法院應(yīng)當認定委托合同無效。對委托人因此所受的損失，可以將委托事項的發(fā)生原因作為確定過錯程度主要考量因素，由當事人分擔。

該會議紀要簡單明了的規(guī)定了關(guān)于ICO委托投資合同的法律效力（劃重點）：以2017年9月4日為界，在此之前簽訂的合同有效，在此之后簽訂的合同無效。

對于合同無效的法律后果，即投資款是否應(yīng)該予以返還，《會議紀要》也明確了：根據(jù)過錯程度分擔委托人所受損失。

這也和我國《民法典》第157條中合同無效的法律后果相對應(yīng)，相較于94公告中規(guī)定的委托人應(yīng)自擔風險，也更加公平合理。

《民法典》第一百五十七條 民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

文章開頭的2個案例，均援引自法院判決書。

第一個案例是2019年的法院生效判決，法院審理后認為，本案雙方之間的委托合同符合法律規(guī)定，因此認可了委托合同的法律效力。現(xiàn)委托事項因故被叫停，被告應(yīng)當返還相應(yīng)價款。由于虛擬貨幣不具有貨幣屬性，也不能在市場上流通，因此不能夠返還比特幣。【(2019)鄂0106民初2042號】

第二個案例中，因涉及到受托公司系海外公司且已注銷等原因，委托人訴請未能得到法院支持。

在類似案件中，若委托人系與受托人個人簽署的委托合同，且受托人無法證明其履行了受托事務(wù)的，即使委托時間在94公告之后，法院仍判決受托人應(yīng)當承擔返還義務(wù)，但未支持利息損失。【 (2019)蘇12民終3024號】

因此，雖然94公告中規(guī)定，但在實務(wù)中，法院也仍考慮了雙方的過錯程度、舉證責任等因素，來綜合確定雙方責任分擔。《會議紀要》也應(yīng)該是參考了司法實踐的傾向性做法后，做出的較為清晰明確的規(guī)定，為以后的司法實務(wù)裁判規(guī)則指引了一個方向。