來(lái)源：肖颯lawyer
2023年，以一己之力將整個(gè)加密資產(chǎn)圈拖入下行螺旋的FTX破產(chǎn)案迎來(lái)最新進(jìn)展——投資者初步的賠償計(jì)劃出爐。2023年12月26日，F(xiàn)TX破產(chǎn)案的管理人向法院提交了修改后的重組申請(qǐng)書(shū)，F(xiàn)TX的破產(chǎn)管理人提出：（1）以美元為資產(chǎn)計(jì)算單位，估算客戶的加密資產(chǎn)索賠額；（2）以破產(chǎn)日（即2022年11月11日）確定加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)價(jià)，來(lái)進(jìn)行價(jià)值進(jìn)行估算。
FTX此舉引發(fā)了大部分投資者的憤怒，大部分投資者認(rèn)為該項(xiàng)賠償是不公平且不合理的。今天颯姐團(tuán)隊(duì)就根據(jù)FTX破產(chǎn)重整案為大家介紹一下此類(lèi)新興資產(chǎn)的破產(chǎn)制度設(shè)計(jì)以及可能的處理方式。
FTX破產(chǎn)管理人對(duì)于投資者的賠償計(jì)劃其實(shí)很簡(jiǎn)單，對(duì)于FTX用美元作為資產(chǎn)計(jì)算單位的請(qǐng)求實(shí)際上是很正常的，颯姐團(tuán)隊(duì)在一開(kāi)始針對(duì)FTX案的分析中就已經(jīng)與大家討論過(guò)FTX這種國(guó)際虛擬資產(chǎn)交易所的虛擬資產(chǎn)破產(chǎn)重整案件中，對(duì)投資額的計(jì)算大概率會(huì)選擇以某種能讓不同國(guó)家公民都能接受的法定貨幣來(lái)作為投資額的計(jì)算單位，如此一來(lái)，可以免去投資者受償?shù)囊恍┎淮_定性。
而對(duì)于FTX破產(chǎn)管理人以2022年11月11日來(lái)確定加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)價(jià)的行為，對(duì)于破產(chǎn)管理人來(lái)說(shuō)則是一把雙刃劍，但目前來(lái)看，破產(chǎn)管理人的該項(xiàng)建議對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)是非常不公平的，這主要是因?yàn)樘摂M貨幣的價(jià)格存在巨大的波動(dòng)。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，2022年11月11日加密資產(chǎn)市場(chǎng)整體較為低迷，各種虛擬貨幣的交易價(jià)格都較低，但目前加密資產(chǎn)整體迎來(lái)一波大漲，相關(guān)虛擬貨幣的價(jià)格相較2022年11月11日而言漲了很多，所以在此情況下，投資者認(rèn)為不合理是可以理解的。
而從FTX方的破產(chǎn)管理人角度來(lái)看，其做出前述兩種建議的理由主要是采用該種賠償方案能夠避免破產(chǎn)程序受到“不必要的拖延”。同時(shí)，F(xiàn)TX的破產(chǎn)管理人認(rèn)為，對(duì)每一筆與加密資產(chǎn)相關(guān)的投資進(jìn)行個(gè)別清算是“既不切實(shí)際又非必要的”，因?yàn)槿绻M(jìn)行個(gè)別清算，會(huì)導(dǎo)致FTX案在按照《美國(guó)破產(chǎn)法》第十一進(jìn)行處理的過(guò)程中發(fā)生拖延。
因此，颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為FTX賠償計(jì)劃是否是公平合理的核心在于，以2022年11月11日作為基準(zhǔn)日來(lái)確定各類(lèi)虛擬貨幣的基準(zhǔn)價(jià)是否是公平合理的。
颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，類(lèi)似FTX這種交易平臺(tái)破產(chǎn)案件的處理可以參考傳統(tǒng)的破產(chǎn)程序，也可以適當(dāng)考慮證券糾紛類(lèi)案件的處理方式來(lái)進(jìn)行，特別是可以參考證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件中關(guān)于“三日一價(jià)”的確定標(biāo)準(zhǔn)。一來(lái)，F(xiàn)TX等交易所模式的VASP在整個(gè)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中與上市公司具有較大的相似性；二來(lái)，F(xiàn)TX等VASP自身存在發(fā)行證券類(lèi)金融產(chǎn)品的行為。因此，一家之言，颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為在確定賠償基準(zhǔn)日的過(guò)程中可以參考證券糾紛類(lèi)案件確定基準(zhǔn)日的方式。
根據(jù)《虛假陳述司法解釋?zhuān)?022）》第 25 條：“信息披露義務(wù)人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍，以原告因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。原告實(shí)際損失包括投資差額損失、投資差額損失部分的傭金和印花稅。”在我國(guó)，相關(guān)證券虛假陳述糾紛案件中，對(duì)于投資者的投資損失的確定需要明確“三日一價(jià)”，才能最終確定索賠數(shù)額。所謂“三日一價(jià)”指的是：虛假陳述實(shí)施日、虛假陳述揭露日、基準(zhǔn)日、基準(zhǔn)價(jià)。
（1）虛假陳述實(shí)施日：指的是上市公司進(jìn)行虛假陳述行為之日。這是為了確定賠償時(shí)間的起點(diǎn)。
（2）虛假陳述揭露日：是指上市公司的虛假陳述行為，在具有全國(guó)性影響的報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)或監(jiān)管部門(mén)網(wǎng)站、交易場(chǎng)所網(wǎng)站、主要門(mén)戶網(wǎng)站、行業(yè)知名的自媒體等媒體上，首次被公開(kāi)揭露并為證券市場(chǎng)知悉之日。虛假陳述揭露日的確定尤為困難，在實(shí)踐中，法院一般會(huì)根據(jù)公開(kāi)交易市場(chǎng)對(duì)相關(guān)信息的反應(yīng)等證據(jù)，判斷投資者是否知悉了虛假陳述。
（3）基準(zhǔn)日：即投資差額損失計(jì)算的基準(zhǔn)日，是指在虛假陳述揭露或更正后，為將原告應(yīng)獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內(nèi)，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，在采用集中競(jìng)價(jià)的交易市場(chǎng)中，自揭露日或更正日起，被虛假陳述影響的證券集中交易累計(jì)成交量達(dá)到可流通部分 100%之日為基準(zhǔn)日。自揭露日或更正日起，集中交易累計(jì)換手率在 10 個(gè)交易日內(nèi)達(dá)到可流通部分 100%的，以第 10 個(gè)交易日為基準(zhǔn)日；在 30 個(gè)交易日內(nèi)未達(dá)到可流通部分 100%的，以第 30 個(gè)交易日為基準(zhǔn)日。
（4）基準(zhǔn)價(jià)：即虛假陳述揭露日或更正日起至基準(zhǔn)日期間每個(gè)交易日收盤(pán)價(jià)的平均價(jià)格，為損失計(jì)算的基準(zhǔn)價(jià)格。
颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，在FTX等類(lèi)似的破產(chǎn)重整案件中，不能僅僅以“不拖延重整時(shí)間”這一理由來(lái)隨意的確定一個(gè)基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià)，這對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)是非常不負(fù)責(zé)任的行為。
另外，我們還需要考慮到基準(zhǔn)價(jià)確定后，加密資產(chǎn)市場(chǎng)未來(lái)的變化可能性，如果在基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià)確定后，加密資產(chǎn)暴漲或暴跌，對(duì)于破產(chǎn)方和投資者都會(huì)產(chǎn)生巨大影響，一個(gè)沒(méi)那么準(zhǔn)確的類(lèi)比，這甚至可能產(chǎn)生一個(gè)“零和博弈”問(wèn)題。
完全參照傳統(tǒng)證券糾紛類(lèi)案件的處理方式來(lái)確定賠償標(biāo)準(zhǔn)是正確的嗎？颯姐團(tuán)隊(duì)并不這么認(rèn)為，VASP和加密資產(chǎn)有其特殊性，不管是各種虛擬貨幣忽高忽低的漲跌幅度，還是VASP們?cè)谶\(yùn)營(yíng)和管理自家發(fā)行的虛擬資產(chǎn)、管理客戶資產(chǎn)的過(guò)程中不同于傳統(tǒng)上市公司的模式，都與我們熟悉的金融秩序存在偏差，更別說(shuō)加密資產(chǎn)市場(chǎng)一直在進(jìn)步，新的加密資產(chǎn)每天都可能誕生。
涉及加密資產(chǎn)的破產(chǎn)重整制度涉及是一條漫長(zhǎng)的道路，目前來(lái)看，現(xiàn)有的法律制度無(wú)法給出一個(gè)足夠公平、足夠平衡雙方利益的解決方案，來(lái)對(duì)加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià)進(jìn)行確定。當(dāng)賠償方案因市場(chǎng)變化而導(dǎo)致極不公平時(shí)，也沒(méi)有一個(gè)足夠有效的救濟(jì)措施來(lái)解決問(wèn)題。總體而言，颯姐團(tuán)隊(duì)不支持FTX的初步賠償計(jì)劃，F(xiàn)TX后續(xù)大概率會(huì)對(duì)基準(zhǔn)日進(jìn)行合理的調(diào)整和修改，我們將會(huì)密切關(guān)注相關(guān)賠償計(jì)劃，并為有需要的讀者們提供相關(guān)的法律服務(wù)。
喜來(lái)順財(cái)經(jīng)
