作者：白溱、宋可為；來源：曼昆區(qū)塊鏈法律服務
2024年12月30日，歐盟《加密資產(chǎn)市場監(jiān)管法案》（以下簡稱“MiCA法案”）正式生效，標志著歐洲加密資產(chǎn)合規(guī)框架邁入新紀元。我們在先前的系列文章中，已經(jīng)對MiCA法案的關鍵定義等做了介紹，感興趣的讀者可以點擊《解讀歐盟MiCA法案，虛擬貨幣托管服務如何合規(guī)？丨曼昆Web3普法》 查看。對廣大Web3從業(yè)者，尤其是對歐洲市場感興趣的從業(yè)者而言，MiCA法案生效后該如何應對？今天，曼昆律師就帶大家一探究竟。
MiCA法案第2條界定了法案的適用范圍，即在歐盟境內(nèi)從事下列活動的自然人、法人以及其他企業(yè)：
1.發(fā)行加密資產(chǎn)（Issuance）：創(chuàng)建新的加密資產(chǎn)。
2.向公眾發(fā)售加密資產(chǎn)（Offer to the Public）：將加密資產(chǎn)提供給公眾認購。
3.加密資產(chǎn)交易準入（Admission to Trading）：允許加密資產(chǎn)在交易平臺（如加密資產(chǎn)交易所）掛牌交易。
4.提供與加密資產(chǎn)相關的服務（Provide Services Related to Crypto-Assets）：涉及為加密資產(chǎn)提供的各種服務，包括托管、買賣撮合、交易執(zhí)行、錢包管理等。
MiCA法案的基本涵蓋了所有與加密資產(chǎn)相關的活動，簡言之，只要希望在歐盟境內(nèi)開展加密資產(chǎn)相關活動的主體，都可能落入MiCA法案的規(guī)制范圍中。針對10種不同的加密資產(chǎn)相關服務業(yè)務的范圍，我們在先前的文章中已經(jīng)有過梳理，讀者可點擊《Web3解讀 | 一文講透Web3企業(yè)為何需要歐盟MiCA與迪拜VARA牌照》查閱。
值得注意的是，無論虛擬資產(chǎn)服務的提供商（CASP）注冊或設立在何處，只要其服務涉及歐洲利益（serving European interests），就可能落入MiCA的規(guī)制范圍。
根據(jù)歐盟相關法規(guī)的規(guī)定，MiCA的執(zhí)行主體分為歐盟層面和成員國層面：
有兩個主要監(jiān)管機構(gòu)負責 MiCA 的執(zhí)法，它們分別是：歐洲證券和市場管理局（ESMA）以及歐洲銀行管理局（EBA）。
ESMA 是歐盟金融市場的監(jiān)管機構(gòu)。角色定位類似我國證監(jiān)會。根據(jù)金融時報的報道，“ESMA希望擴大其監(jiān)管主要證券交易所和歐盟金融基礎設施其他關鍵部分的權(quán)力，力爭成為歐洲版的美國證券交易委員會（SEC）。”在可預見的未來，ESMA會在歐洲金融市場上，扮演更有分量的角色。
EBA是歐盟銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)。角色定位類似我國原銀監(jiān)會。為歐洲銀行業(yè)制定統(tǒng)一的監(jiān)管標準。
ESMA和EBA有以下區(qū)別：
·監(jiān)管領域不同： EBA主要負責銀行業(yè)的監(jiān)管，而ESMA則負責證券市場的監(jiān)管。
·職能側(cè)重點不同： EBA更關注銀行運行與存款人保護，ESMA則側(cè)重于投資者保護和市場的有序運行。
原先，每個歐盟成員國自主指定自己的國家機構(gòu)在其管轄范圍內(nèi)制定加密資產(chǎn)的監(jiān)管政策、實施處罰。而每個歐盟成員國的監(jiān)管機構(gòu)的名稱、職權(quán)范圍各不相同，比如，波蘭的金融監(jiān)管機構(gòu)名為波蘭金融監(jiān)管局（PFSA），馬耳他則為馬耳他金融服務管理局（MFSA）。
MiCA法案鼓勵歐盟成員國之間的監(jiān)管機構(gòu)與歐盟機構(gòu)通力合作，提高法案的執(zhí)行效率，并密切監(jiān)控市場可能出現(xiàn)的違規(guī)行為。可預見的未來，加密資產(chǎn)的監(jiān)管框架會在歐盟更加統(tǒng)一、完善。那么對于計劃或已經(jīng)在歐盟開展業(yè)務的Web3從業(yè)者來說，MiCA法案有哪些核心要點呢？
如果把牌照比作護照，那么MiCA法案帶來的直接好處是讓Web3從業(yè)者可以用“申根簽證”走遍歐洲了。
以前，歐盟各國的Web3合規(guī)制度各自為政，無法形成統(tǒng)一的監(jiān)管框架；如今，MiCA為歐盟各成員國制定了統(tǒng)一的框架與標準，在可預見的未來，無論是虛擬貨幣的發(fā)行方、運營方還是加密資產(chǎn)服務提供商，都將減少重復申請，提升合規(guī)效率。
與之前各國不同的監(jiān)管框架相比，總體而言，MiCA法案的規(guī)定更為詳細，對歐洲的Web3業(yè)務提出了更高的合規(guī)要求。就加密資產(chǎn)服務提供商而言，MiCA為其制定了全面的規(guī)則，涵蓋從治理和資本要求到托管和管理的方方面面。比如，要獲得授權(quán)，CASP 必須至少有一名駐歐盟的董事，并在歐盟境內(nèi)設有注冊辦事處。在營銷方面，特別注重規(guī)制虛假陳述行為，遵守營銷溝通與信息活動的規(guī)則，并以公平方式開展活動，否則，監(jiān)管機構(gòu)會進行相應的警告和處罰。
為了防范加密市場系統(tǒng)性金融風險的發(fā)生，MiCA對穩(wěn)定幣發(fā)行制定了特別要求，規(guī)定發(fā)行方需持有充足的儲備資產(chǎn)來支持其價值穩(wěn)定，以確保穩(wěn)定幣的價值穩(wěn)定性。
因此，穩(wěn)定幣發(fā)行人需保持足夠的資本和流動性儲備，以應對潛在的市場波動和兌付需求；特別是對于穩(wěn)定幣發(fā)行人，需確保有充足的儲備支持所發(fā)行的代幣。如果讀者有興趣進一步了解穩(wěn)定幣發(fā)行人在歐盟的合規(guī)要求，可以移步曼昆之前的研究文章：《曼昆研究：歐洲穩(wěn)定幣發(fā)行人面對MiCA的合規(guī)要點》
MiCA法案重視和預防加密市場可能產(chǎn)生的違法犯罪行為，比如內(nèi)幕交易、市場操縱等。還要求所有加密資產(chǎn)服務提供商執(zhí)行反洗錢（AML）和反恐怖融資（CTF）措施，包括嚴格的KYC程序和交易監(jiān)控，以防范不法分子通過加密市場進行非法行為。加密資產(chǎn)服務提供商必須實施嚴格的客戶盡職調(diào)查（CDD）程序，監(jiān)控可疑交易，并向相關當局報告，以防止洗錢和恐怖融資活動。
對于Web3從業(yè)者而言，最關心的莫過于項目能否正常開展，之所以追求合規(guī)，是因為不合規(guī)的代價是高昂的，經(jīng)過梳理，曼昆律師將MiCA法案的處罰措施概括為以下4類：
警告具有警示作用，提醒從業(yè)者合規(guī)的重要性。EBA 會正式發(fā)出警告，指出發(fā)行者未能履行 MiCA 法規(guī)規(guī)定的某項或多項義務。
·性質(zhì)：警告是一種正式的行政通知，作為正式行政記錄，表明監(jiān)管機構(gòu)已經(jīng)注意到發(fā)行者存在問題。
·適用情形： 通常在違規(guī)行為相對較輕，或首次發(fā)生，且發(fā)行者表現(xiàn)出配合改正的態(tài)度時使用。例如，可能涉及信息披露不及時、營銷傳播存在輕微不合規(guī)之處、內(nèi)部管理流程存在小缺陷等情況。
·影響： 警告本身可能不會直接導致業(yè)務中斷或財務損失，但它會對發(fā)行者的聲譽產(chǎn)生負面影響，并可能導致更嚴格的監(jiān)管審查。如果發(fā)行者在收到警告后未能及時采取糾正措施，則可能面臨更嚴厲的處罰。
·示例： ESMA警告某發(fā)行者，其發(fā)布的白皮書缺少某些必要的信息披露，要求其在指定期限內(nèi)進行補充。
罰款與按日處罰金都屬于經(jīng)濟制裁，它們的區(qū)別如下：
簡而言之，罰款（Fine）是追溯性的，針對過去的違規(guī)行為進行懲罰，而按日處罰金（Periodic Penalty Payments）是前瞻性的，通過施加每日罰款來威懾持續(xù)或未來的不合規(guī)行為，直到履行義務為止。
暫停或禁止活動是比警告更為嚴厲的處罰，會對發(fā)行者的業(yè)務運營造成直接影響。
·暫停活動 (Suspending Activities): 指在一定期限內(nèi)，暫時禁止發(fā)行者進行某項或多項特定的活動。例如，暫停公開發(fā)行、暫停交易平臺交易、暫停營銷活動等。
期限：通常有明確的期限，例如 Article 130 中提到的“單次最長不超過 30 個連續(xù)工作日”。
適用情形：通常在違規(guī)行為較為嚴重，或發(fā)行者未能有效糾正先前警告中指出的問題時使用。例如，涉及誤導性宣傳、未按規(guī)定進行儲備資產(chǎn)管理、內(nèi)部控制嚴重不足等情況。
影響：暫停活動會導致業(yè)務中斷、收入損失、客戶流失，并嚴重損害發(fā)行者的聲譽。
·禁止活動 (Prohibiting Activities): 指永久性地禁止發(fā)行者進行某項或多項特定的活動。例如，永久禁止公開發(fā)行某種代幣、永久禁止在特定平臺上進行交易等。
性質(zhì)： 這是非常嚴厲的處罰，意味著發(fā)行者在該領域內(nèi)的業(yè)務將無法繼續(xù)開展。
適用情形： 通常在違規(guī)行為非常嚴重，或發(fā)行者屢次違反法規(guī)，且拒不改正時使用。例如，涉及欺詐、洗錢等重大違法行為，或嚴重損害投資者利益的行為。
影響： 禁止活動會對發(fā)行者的業(yè)務造成毀滅性打擊，擴大增加公司的經(jīng)營風險。
除名或吊銷許可是 MiCA 法案中最嚴厲的處罰措施。
·性質(zhì)：指監(jiān)管機構(gòu)正式撤銷發(fā)行者根據(jù) MiCA 法案獲得的運營許可，使其失去在歐盟地區(qū)提供相關服務的資格。
·適用情形： 通常在發(fā)生最嚴重的違規(guī)行為時使用，例如：
嚴重違反 MiCA 法案的核心條款，對金融市場穩(wěn)定或投資者利益造成重大損害。
提供虛假信息以獲得授權(quán)發(fā)牌。
持續(xù)且屢次違反法規(guī)，即使經(jīng)過多次警告和處罰仍未改正。
公司資不抵債或面臨破產(chǎn)清算。
·影響： 撤銷授權(quán)意味著發(fā)行者必須立即停止在歐盟地區(qū)的所有相關業(yè)務，并可能面臨進一步的法律訴訟和處罰。這對發(fā)行者來說是致命的打擊，不僅會導致業(yè)務完全終止，還會對其聲譽和未來發(fā)展造成不可挽回的損害。
綜上所述，四種處罰措施構(gòu)成了 MiCA 法案下針對違規(guī)行為的多層次懲罰體系。監(jiān)管機構(gòu)可以根據(jù)違規(guī)行為的具體情況，選擇合適的處罰措施，或?qū)⒍喾N措施結(jié)合使用，以達到最佳的監(jiān)管效果。當然，上述列舉的四種并非完全列舉，MiCA法案對于信息的披露、對于 Web3 從業(yè)者而言，了解這些處罰措施有助于更好地理解 MiCA 法案的合規(guī)要求，并采取必要的措施以避免違規(guī)行為的發(fā)生。
就虛擬資產(chǎn)服務提供商（VASP）而言，MiCA法案為生效前已經(jīng)注冊的從業(yè)者預留了轉(zhuǎn)型到MiCA法案規(guī)定時限的寬限期。各個國家并不相同，以波蘭為例，如果公司屬于已經(jīng)注冊的 VASP（舊許可）將被允許在寬限期內(nèi)直到 2025 年 6 月 30 日（預計日期）根據(jù) VASP 許可提供服務。
但對于從未申請過VASP牌照的虛擬資產(chǎn)服務提供商而言，開始運營之前必須申請 CASP 許可證。
無論歐盟各國規(guī)定的寬限期有多長，目前，MiCA法案規(guī)定，所有加密資產(chǎn)服務提供商（CASP）必須在2026年7月前完成牌照申請。
當然，MiCA法案并不是一成不變的，監(jiān)管機構(gòu)會根據(jù)市場的變動與法案適用的實際情況，每年向歐洲議會和理事會提交一份公開發(fā)布的報告，匯報法規(guī)的修改和法規(guī)的變動的方向。屆時，曼昆律師也會持續(xù)跟進，為Web3從業(yè)者提供全球各主要加密地區(qū)最新、最全面的合規(guī)指南。
▲圖源ESMA
MiCA 引入嚴格的監(jiān)管標準的同時，也為企業(yè)拓展歐洲市場、獲得競爭優(yōu)勢創(chuàng)造了機會。通過主動滿足合規(guī)要求，短期看，Web3從業(yè)者可以獲得官方背書，搶占先機；長遠看，在更透明、規(guī)范的營商環(huán)境中，也有利于項目的可持續(xù)發(fā)展。
喜來順財經(jīng)
